民法总则解读㉘︱转委托代理（内附有奖问答）

再过三天，《民法总则》就将施行。本号搞个小活动。在10月1日前回答对下列问题者，有机会获得《民法总则（批注本+对照表+沿革表）》纸质版一份。

1、批注本共前后修改了几稿？

2、批注本共有多少个注释？约多少字（精确到小数点后一位）？

3、批注本共引用了多少种《民法总则》书籍？

4、民法总则资料正文共几页？

奖品共五份，获奖者按答对题目多少排序，答对数相同的以时间在先者为先。答案和获奖名单在活动结束后公布，奖品将在国庆假期结束后寄出。欢迎参与，欢迎转发。

第一百六十九条[章樑1] 【转委托代理】　代理人需要转委托第三人代理的，应当取得被代理人的同意或者追认。

转委托代理经被代理人同意或者追认的，被代理人可以就代理事务直接指示转委托的第三人，代理人仅就第三人的选任以及对第三人的指示承担责任。[章樑2] 

转委托代理未经被代理人同意或者追认的，代理人应当对转委托的第三人的行为承担责任[章樑3]，但是在紧急情况[章樑4]下代理人为了维护被代理人的利益需要转委托第三人代理的除外[章樑5]。

 [章樑1]学界通说认为，法定代理人也可选任复代理人。

个人认为，法定代理人为被代理人利益委托第三人的，应视为委托代理的特殊情形，不适用本条的规则。理由如下：

1、法定代理的被代理人民事行为能力受限，法律上不具有相应民事行为能力，无法进行同意或者追认；

2、法定代理人委托第三人情形下，也无适用本条第2款的可能，因为被代理人不存在直接指示的可能，其民事法律行为法定由法定代理人行使；

3、法定代理是基于亲权、监护权、财产代管、清算等特定身份关系产生的，并非基于其相应专业能力，对于专业性的事项限定仅在紧急情况下方能委托第三人，有违法定代理保护被代理人利益的立法目的。

法律明确不得转委托的情形：《旅游法》第74条第1款

旅行社接受旅游者的委托，为其代订交通、住宿、餐饮、游览、娱乐等旅游服务，收取代办费用的，应当亲自处理委托事务。因旅行社的过错给旅游者造成损失的，旅行社应当承担赔偿责任。

[章樑2]《〈中华人民共和国民法总则〉条文理解与适用》（沈德咏主编，人民法院出版社2017年4月第1版）认为，《民通意见》第81条仍可继续适用。（P1115）

本人认为，81条已无适用余地。本款已明确代理人的责任，表明复代理人与本人之间构成代理关系。如果因代理人转委托不明造成第三人损失，基于代理行为后果由本人承受，第三人应向本人要求赔偿，本人赔偿后依本款对代理人享有追偿权。代理人不应对第三人承担连带责任。复代理人不承担责任。

[章樑3]如果复代理人向相对人表明自己是复代理人，由本代理人直接向相对人承担；如果未表明复代理人身份，则由复代理人向相对人承担，本代理人不直接承担。

[章樑4]由于急病、通讯联络中断等特殊原因，委托代理人自己不能办理代理事项，又不能与被代理人及时取得联系，如不及时转托他人代理，会给被代理人的利益造成损失或者扩大损失的（《民通意见》第80条）

[章樑5]仍应承担前款规定的选任、指示责任。

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